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    上市公司大股東轉讓控制權實務研究

    作者: 潮帝 來源: 潮帝文學網 發布時間: 2020年08月17日 23:59:05

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    上市公司大股東在轉讓上市公司控制權時,如其轉讓的股份為限售股,是否可以轉讓?在可轉讓的情況下,哪些轉讓方法符合我國的法律、法規和證券交易所的相關規則?不同轉讓模式有哪些利弊?筆者將通過法律研究、案例分析以及實務經驗,對以上問題進行闡述。

    一、上市公司大股東轉讓控制權需關注的主要問題

    (一)大股東所持股票轉讓受限的幾種情形

    一般來說,持有上市公司股份5%以上的股東被認為是對上市公司有重大影響的大股東;持股30%以上是擁有上市公司控制權的控股股東,但若上市公司股權比例比較分散,持有上市公司的股份比例達到10%以上,且其他持股比例持股較低,不到5%,也可以認定為上市公司的控股股東。根據相關規定,其所持股票所涉及的常見限售情形如下:

    1.首次公開發行股票、再融資或重組取得的法定限售股

    (1)首次公開發行股票

    根據相關規定,IPO企業的控股股東、實際控制人一般需就首發前直接或間接所取得的發行人股份自股票上市之日起鎖定三十六個月內不得轉讓。

    (2)再融資

    如果為定價、定對象的發行,鎖定期為自發行結束之日起三十六個月內不得轉讓。如果為競價發行,鎖定期為自發行結束之日起十二個月內不得轉讓。

    (3)重組

    重組中如涉及發行股份購買資產,根據《上市公司重大資產重組管理辦法》第46條的規定,①發行對象為上市公司的控股股東、實際控制人或者其控制的關聯人的,鎖定36個月;②發行對象通過本次重組取得上市公司控制權的,鎖定36個月;③發行對象取得本次發行的股份時,對其用于認購股份的資產持續擁有權益的時間不足12 個月的,鎖定36個月。

    除上述其他情形,如無自愿作出更長期限的鎖定期外,發行對象應鎖定12個月。

    重組中如涉及募集配套資金,其鎖定期適用再融資的相關規定。

    2.法定限售股可以轉讓的幾種情形

    1)法定限售股的含義

    筆者認為,法定限售股是指根據法律、行政法規和中國證監會和證券交易所的規定,在一定時間內或一定條件下被限制轉讓的股票。

    2)法定限售股可轉讓的情形

    限售股上市滿一年后,進行同一控制下轉讓

    A、上海證券交易所

    《上海證券交易所股票上市規則》第5.1.5條規定,“發行人向本所申請其首次公開發行股票上市時,控股股東和實際控制人應當承諾:自發行人股票上市之日起三十六個???內,不轉讓或者委托他人管理其直接和間接持有的發行人首次公開發行股票前已發行股份,也不由發行人回購該部分股份。

    但轉讓雙方存在控制關系,或者均受同一實際控制人控制的,自發行人股票上市之日起一年后,經控股股東和實際控制人申請并經本所同意,可豁免遵守前款承諾。

    發行人應當在上市公告書中披露上述承諾。”

    筆者認為,根據上述規定,發行人股票上市滿一年后,控股股東、實際控制人所持有的發行人股票,可以在同一控制下進行轉讓。實務中上海證券交易所對于上述“存在控制關系,或者均受同一實際控制人控制”情形認定非常嚴格,僅界定為實際控制人將所持有的控股股東股權轉讓給實際控制人控制的另外一個公司或合伙企業。如果實際控制人為自然人直接持股的,尚不允許將其直接持有的上市公司股票轉讓給其控制的另外一家公司或者合伙企業。反之亦然。具體情形如圖:

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    B、深圳證券交易所

    《深圳證券交易所股票上市規則》第5.1.6條規定,“發行人向本所提出其首次公開發行的股票上市申請時,控股股東和實際控制人應當承諾:自發行人股票上市之日起三十六個月內,不轉讓或者委托他人管理其直接或者間接持有的發行人公開發行股票前已發行的股份,也不由發行人回購其直接或者間接持有的發行人公開發行股票前已發行的股份。

    發行人應當在上市公告書中公告上述承諾。

    自發行人股票上市之日起一年后,出現下列情形之一的,經控股股東或者實際控制人申請并經本所同意,可以豁免遵守上述承諾:

    (一)轉讓雙方存在實際控制關系,或者均受同一控制人所控制;

    (二)因上市公司陷入危機或者面臨嚴重財務困難,受讓人提出的挽救公司的重組方案獲得該公司股東大會審議通過和有關部門批準,且受讓人承諾繼續遵守上述承諾;

    (三)深圳證券交易所認定的其他情形。”

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